违法辞退|把公司告到没脾气

被公司违法辞退要怎么维权?劳动仲裁之前要收集什么证据?不服劳动仲裁裁决要不要去法院起诉?

劳动纠纷千千万,每个人情况各不相同。但打官司这事,万变不离其宗,讲究的是抓住核心证据,进而把对方打得哑口无言,劳动纠纷也是一个道理。

以小见大,本文通过一个案例告诉你,被违法辞退后的应对方式,以及仲裁和诉讼的维权之路需要考量哪些因素。案例主要涉及以下违法情形:

1.试用期未转正被违法辞退(转正同样适用)。

2.未签订或未及时签订书面劳动合同。

3.未缴纳社保和公积金。

4.未出具离职证明。

5.签订放弃缴纳社保的协议。

一、基本情况

(剧情安排说明,员工:八戒,公司:细狗,老板:大狗,人事:二狗,案件真实,但角色名称虚构,纯粹为了方便阅读。)

八戒入职细狗科技有限公司,约定试用期3个月。第二个月开始缴纳社保,不存在缴纳公积金一说。

入职当天,二狗给了八戒两份空白劳动合同,让八戒签名。所谓空白,是指关键信息都是留空的,包括职位、薪酬、工作地点等,其他内容都是格式文本,该有的都有。

八戒作为求职者,自然是敢怒不敢言,就果断签了。

与此同时,二狗还给了八戒一叠公司制度、岗位责任书、考勤及绩效制度等文件,让八戒一起签名,八戒签名后,所有文件就被二狗收回去了,包括两份劳动合同。

因为劳动合同是八戒先签的,大狗和细狗还没有签名盖章。二狗说还需要大狗签名,完了细狗还得盖公章,走完所有程序后,会再把其中一份合同原件返还给八戒,八戒欣然接受。

八戒在工作过程中,就听别的同事说,细狗一直在陆续裁员,并且每一次都不赔偿,补偿的数额也非常不合理。员工因为嫌维权麻烦,大多都选择妥协,接受低价补偿方案。八戒刚来没多久,也不好多说什么,毕竟只是打工人。

工作两个多月之后,八戒的试用期准备期满,这时候二狗找到八戒谈话,说因为八戒工作表现不佳,没有达到公司录用要求,让八戒做好准备,之后不用来上班了。

八戒无奈,只能说没问题,相应赔偿和补偿给到就行。

二狗说只有半个月的工资补偿。

八戒说不可能,并让二狗把合同给自己。

谈判失败,随后二狗给八戒发了一条微信,微信内容是一张截图,截图的标题是解除劳动合同通知书,内容是当日即告解除劳动关系,署名是细狗,但是没有公章。

八戒让二狗给一份纸质版的解除通知自己,并且要盖公司章,二狗表示这个图片就是正式通知,不会再另外提供。

大狗从始至终没有出现,八戒也没有再理会二狗。

第二天八戒继续上班,并且拍照录像打卡取证,一天闲坐着无事。

有趣的是,二狗并没有把劳动合同给到八戒,因为二狗当时收回劳动合同后,因为大狗太忙了,没空处理这事,合同就一直在二狗这保管着,并没有交给大狗签名,也没有盖上细狗的公章。刚好因为八戒前一天说要拿合同,二狗就把大批员工的劳动合同都翻出来放在桌面,准备拿去盖章。然后这么巧,合同又被八戒经过的时候看到了,所以八戒就顺理成章地拍照取证了,而二狗根本没有发现。

第三天八戒继续拍照打卡,继续闲坐。这下二狗坐不住了。于是二狗又发了一份盖了章的解除通知给八戒,但依然是图片,并要求八戒当天交接完毕,之后不需要再来公司了。

八戒无异议,二话不说交接完,等到下班再离开。赔偿一事,也没有再协商。

二、向仲裁委申请劳动仲裁

八戒铁了心要仲裁维权,自然就没有什么好犹豫的了。向人力资源与社会保障局进行投诉也大可不必,毕竟人都已经离职了,投诉也没什么意义。所以下一步就是立马准备证据材料,网上先申请立案,然后邮寄证据材料给仲裁委,又或者不嫌麻烦跑一趟现场提交材料。

证据材料主要包括以下:

1.原被告双方主体资料。原告这边提供身份证复印件即可,由于被告是公司,需要登陆“国家企业信用信息公示系统”官网,输入公司全称后查询公司信息,然后截图打印就可以了,没有任何难度。

2.劳动仲裁申请书。八戒的诉求主要包括:2个月的双倍工资差额,违法辞退的赔偿(2N)即1个月工资,当月实际工作但仍未发放的工资,补缴第一个月的社保,补缴3个月的公积金,出具离职证明。

这里需要切记,劳动仲裁申请书的事实和理由部分,不能不写,但越简单越好,要让公司摸不着你什么套路。重点是要搞清楚自己的诉求和金额。

3.证据目录及证据。八戒的证据主要有:双方主体资料,离职当天才收到的劳动合同原件,工资流水记录,最后2天上下班打卡录像,工作交接表,微信聊天记录及那2份没盖章和盖了章的解除劳动合同通知书,工作期间打卡记录,以及最为关键的在离职前2天拍摄到的还没有盖章的劳动合同。证据这部分是核心,打官司一半靠诉前提供证据,一半靠庭中举证质证。实在拿捏不好的话,点个关注找我。

因为被告只有一个,所以,所有提交给仲裁委的证据都需要一式两份。立案后,仲裁委会将其中一份副本送达给被告。换句话说,如果有两个被告,所有证据就应该是一式三份,以此类推。

提交证据成功立案后,需要经过一段漫长的等待,才会迎来了第一阶段进展。

仲裁委提议双方前往仲裁委现场进行庭前调解,即使八戒言明了应该没有调解可能,但仲裁委的工作人员依然坚持,无奈之下八戒跑了一趟,结果没有任何意外,双方无法达成一致的调解方案,调解以失败告终,各回各家等待下一步的开庭通知。

这里需要强调,仲裁委在安排开庭前,往往会有一个调解程序。如果可以调解成功,就没有安排开庭的必要了。如果调解失败,才会再另行安排开庭时间。

一方面是希望化解纠纷,缓解社会矛盾,节省司法资源。另一方面或许是因为案件压力大,办案期限紧张,安排这个调解程序,也可以顺带缓解一下办案期限。

所以说如果内心确认没有调解可能,可以直接拒绝调解,并且可以拒绝前往现场尝试调解。这样做的好处是少跑一趟,少浪费一点时间精力。但如果内心希望调解,自己也愿意退一步,同时奢望公司还有人性,那就可以尝试。否则,尝试的意义不大。八戒就白跑了这一趟。

收到开庭通知后,八戒如期而至,细狗一方派了二狗出战。双方当庭对峙,庭审正式开始。为加快效率,省略部分细节,直接总结式描述。

1.关于劳动关系问题。入职时间、工作岗位、工作时间、薪酬待遇及发放方式等,证据一目了然,双方都没有异议,所以这部分也没有过多的争议。

2.关于离职时间及工资结算时间问题。八戒坚持认为最后交接的时间是最后一个工作日,因为有提供劳动。

二狗则认为在离职交接的前两天,已经向八戒送达解除劳动合同通知书,并且八戒在最后两天也是闲着,完全没有提供劳动,所以离职时间应该以前一份通知的时间为准,少算2天工资。

仲裁委的结论是,支持八戒的仲裁请求,原因很简单,有打卡记录证明,最后一天还办理工作交接并签署工作交接表,根据劳动法第30条,直接认定员工有提供劳动,公司应当提供劳动报酬。

也就是说,证据显示员工有正常上班,而公司无法证明员工没有提供劳动。那么员工就赢了。至于实际上到底有没有干活,干了多少活,根本不重要。

3.关于2个月的双倍工资差额问题。八戒自然是坚定认为双方没有签订劳动合同,原因是虽然八戒在劳动合同上签了名,但公司一直没有签名盖章并送达,应该视为公司没有完成签订劳动合同的义务,双方也就没有完成签订劳动合同的行为。另外,合同是空白的,没有标注薪酬、工作地点、工作时间等信息,并且二狗在离职交接当天,才将合同原件送达给八戒。再次,八戒还拍到离职前2天合同依然是空白没盖章的照片和视频。

二狗则认为,公司早就把合同签好盖章了,没有向八戒送达原件只是公司代为保管,并非没有盖章。双方早就完成了签订劳动合同的义务,公司不应该就此赔偿。

仲裁委的结论是,支持二狗的观点,驳回了八戒的仲裁请求。原因是,双方最终已经签订了劳动合同。即便如八戒所说,劳动合同是空白的,也是经过八戒确认的。八戒明知是空白合同也仍然自愿签订,应视为对其自身权利的合法处分,并对此承担不利后果,所以驳回八戒的仲裁请求。

本案核心难点就在这一点上,这也是导致后来八戒继续向法院提起诉讼的根本原因,下文会进一步展开。

4.关于解除后劳动关系赔偿金(2N)问题。八戒坚定地认为,细狗这是违法辞退,并且,即便是试用期内的违法辞退,也应该依法赔偿,而非转正后的违法辞退才需要赔偿。二狗所说的不符合录用条件,纯属扯淡。

二狗则认为,已经在微信记录和口头沟通中表述过八戒没有达到录用标准、不能胜任工作,公司不应就此赔偿。

仲裁委的结论是,支持八戒的仲裁请求,驳回二狗的观点。原因是,二狗无法提供任何的书面证据,可以证明已经就劳动条件明确告知过八戒。也没有提交任何证据,可以证明对八戒在试用期内的情况予以考核。说白了,就是没办法证明八戒达不到细狗的录用标准。

这个结果其实并不意外,关于不符合录用标准的问题,举证责任在公司,而大多数时候公司其实都是无法证明的,这也是劳动纠纷的官司好打的原因之一。

5.关于当月未结的工资问题。八戒坚持认为工资应该计算到最后工作交接的那天,并且计算公式应该是工资➗21.75天✖️实际上班天数。

二狗则认为,离职交接前两已经送达解除劳动合同通知书,工资应该少算2天,并且计算方式应该以当月工作实际工作天数计算。

仲裁委的结论是,支持八戒的仲裁请求,驳回二狗的观点。关于工资实际到手的计算方式,广东省工资支付条例有明确规定。而关于工作的截止时间的计算,上面第2点也已经阐述。

6.关于社保和公积金问题。八戒当然也是坚持认为细狗应该补缴。

二狗则认为,员工入职公司,第一个月都是不买社保的,无需补缴。第二个月已经缴纳,无需补缴。第三个月八戒离职了,而且还没到每月缴纳社保的时间,那就也无需补缴。关于公积金,公司所有员工都没有缴纳,当然无需补缴。

仲裁委的结论是,驳回八戒的仲裁请求。理由是不属于仲裁管辖范围,不予受理。

关于社保和公积金的问题,这里想要额外强调两点。

首先,缴纳社保是法律强制性规定,不缴纳社保都是耍流氓,一旦出现这种情况,应该向公司所在地的社保局投诉。

据说八戒起诉细狗之后,二狗就出台了一个新政策,让所有的员工补签一份放弃缴纳第一个月的社保的协议。这个放弃的协议,是不应该签的,但是很多员工为了保住工作,迫不得已也要签。所以,如果签了,结果可能就是,公司没有缴纳社保,依然应该补缴,这个协议无效。但是,后期员工想要以此为由提出被迫离职,就可能拿不到经济补偿了。如果碰到这种情况,教你一个小妙招,用左手签或者让别人代签,不要问为什么,问就是出现问题的时候你可以说你从来没有签过这个玩意。

其次,缴纳公积金的问题,也是需要向公司所在地的公积金管理中心投诉的。

所以,仲裁委的结论,也没什么毛病。仲裁委和法院都不会管社保和公积金的问题。如果有社保和公积金的问题,找对应的部门投诉就行了。如果不清楚怎么投诉,那就找到相关部门电话,打过去问就行了,这里不再赘述。

7.关于离职证明问题。这份东西其实就是为了找下一份工作而准备的。有些公司需要,有些公司不需要,作用是让下一个公司确认,你已经和上一个公司完全没有关系了,这样下一个公司录用你就少了一些法律风险。细狗没给,八戒肯定也得要。仲裁委肯定是支持八戒的,毫无争议。不过实际上细狗在后面诉讼的时候才当庭送达,这里就不赘述了。

三、向法院提起诉讼

劳动仲裁的仲裁裁决下来之后,公司并没有提出异议,直接按照裁决的认定结果,快速履行了,该支付的也都支付了。

经过仲裁委的裁决,八戒的仲裁请求其实已经实现了大半,只有2个月的双倍工资没有被支持。所以说,很多人可能也会就此打住。毕竟经过仲裁委的审查和认定的结果,提起诉讼也有很大的可能会是一样的结果,继续提起诉讼的话,结果可能是吃力不讨好。

但我认为,仲裁委针对这个仲裁请求的说理部分,明显有避重就轻的嫌疑,不强调公司的签订时间及效力,反而重点强调劳动者自愿签订合同空白属于放弃自身权利的问题,怎么看都缺乏依据,主次不明,逻辑混乱,无法让人信服。

话不多说,不服就干。

于是八戒继续向法院提起诉讼,进一步维权。材料还是一样的材料,只是把劳动仲裁申请书改成了起诉状。内容也还是一样的内容,只是仲裁委改成了法院,抬头和称呼换了而已。从仲裁到诉讼的转化,工作量并不大,就是多打两套材料,重新走一次立案流程罢了,有了仲裁裁决,立案也根本不是问题。

法院的调解不像仲裁委那般强势,不会极力主张双方必须去一趟法院现场进行调解。经过仲裁调解和裁决后,八戒也是彻底看透了,双方压根就没有任何调解的可能。所以当法院来电话问是否有可能调解的时候,八戒就果断拒绝并表示直接安排开庭就行了。接下来,又是一段漫长的等待,等待开庭通知的到来。

开庭当天,双方到场,这次二狗并没有亲自出战,经过仲裁开庭可以看出,二狗作为人事主管,在应对庭审程序以及举证质证的时候有些懵逼,这次似乎是不想再被打脸了,就派了一位新招的实习法务过来开庭,结果可想而之,实习法务也被打脸了。

这次开庭有三个焦点,其中两个都可以简单概括。

1.关于离职证明问题。由于细狗一直没有出具离职证明,所以八戒在诉讼请求上仍然主张要求细狗开具,而这次庭审现场,实习法务终于把离职证明带过来了。

法官询问八戒,既然细狗已经现场送达了,问题就解决了,是否需要改变诉讼请求。

八戒一听这话,肯定不能改变啊,倒是可以在判决书中注明,现场已送达离职证明,无需再履行。法官欣然同意。

2.关于不符合录用标准问题。经过仲裁之后,二狗应该也醒悟过来了。实习法务在庭审的时候,终于把八戒入职当天签的岗位职责书提交给法官了,想要证明八戒确实没有达到录用标准,被法官一顿责备,说为什么之前一直不提交,实习法务一脸懵逼,无言以对。

然后法官问八戒怎么看,是否认可这份证据。八戒早有准备,当然可以应对。

随即向法官回应,证据真实性无异议,合法性无异议,关联性有异议。说白了,这份东西确实是八戒签的,但就是废纸一张,没有什么证明作用。这份东西压根就无法证明八戒不符合录用标准。

法院毫无意外地支持了八戒的诉讼请求,公司承担举证不能的不利后果。最终结果是,公司赔偿违法辞退的2N工资。八戒工作不到3个月,折算下来2N赔偿也就是一个月的工资。

值得延伸一下的是,很多公司会在辞退前,临时搞一些所谓的考核和制度,故意让员工考核不达标,然后借机辞退员工并不支付赔偿,这也是无用之功。除非有专业的律师顾问操作,否则一般的法务,很难做到滴水不漏。

3.关于2个月的双倍工资问题。这个问题是本次诉讼的争议焦点。这次八戒不再强调合同空白的问题,甚至提都不提,因为合同空不空白,合同都是自己自愿签的,去强调是不是空白已经没有意义。

这次需要强调的重点是,签订时间和签订效力的问题。

首先是签订时间问题。八戒强调,合同是离职当天收到的,并且在两份合同中都写明了收到时间(这里二狗又犯傻了,就算延迟送达了劳动合同原件,也不应该让员工在公司留底的那份上标注签收时间的,而八戒会都标注签收时间,就很有智慧了)。

另外,自己也拍到在离职前几天合同仍然没有盖公司章的照片及视频,证据也一并提交了,有需要也可查阅手机真实的拍摄时间。实习法务则声称是由于人事变动才没有及时盖章,这又改变了二狗在仲裁开庭时的说辞,前后矛盾。

其次是签订效力问题。在仲裁之后,我们又发现一个新问题。劳动合同的署名处,只有细狗盖了公司章,并没有法定代表人大狗的签名。

正常来说,这是没有问题的,有公司章也可以不再需要法定代表人签名了。

但问题是,细狗的这份劳动合同,在合同的第一页就标注了一些关于合同的使用说明的条款,其中一条写明:“劳动合同必须由用人单位的法定代表人和职工亲自签章,并加盖用人单位公章方为有效”。

而事实是,只有公章,没有法定代表人签章,而合同又是公司出具的格式合同。那么自然,规矩是你定的,你就应该遵守规矩。

针对这一点,八戒也进行的重点打击。实习法务则一脸茫然,因为证据还是原来的证据,合同还是原来的合同,但是切入点不同,结果就大不相同。

实习法务显然没有做好准备,结果被打了个措手不及,哑口无言。

最终,法官支持了八戒的所有诉讼请求。只是由于第三个月实际工作的天数并非完整的一个月,所以2个月的双倍工资请求,没上班的那几天是无法计算双倍工资的,而应该以实际天数去折算,折算公式依然是工资➗21.75天✖️实际上班天数。

判决出来后,细狗在15天之内自觉履行了判决,支付了所有款项。至此,八戒的整个维权过程,也彻底宣告成功。

四、总结

有时候对方的证据,也是可能有漏洞的。合理运用,也可以用来反击对方。

公司应该有完善的制度和专业的法务,否则就容易遭受不必要的损失,像二狗这种人事,在处理劳动合同和员工关系的过程中,出现了诸多纰漏,否则八戒维权的过程中至少是不会这么轻松的。

劳动者在面临违法辞退的时候,应该积极主动地做好取证工作,确保后期仲裁或者诉讼更加顺利。很多劳动者主动取证的意识还是比较薄弱的,这也会直接导致后期仲裁或者诉讼的难度加大。

一句总结,如果公司不能善待劳动者,该仲裁起诉的时候千万别退缩。打官司虽然有一定难度,但也并没有想象中这么神秘。

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