第五章 创建新企业

第1节  新创企业法律组织形式的选择

如何为新创企业选择一个适宜的法律组织形式?

这个问题常常使创业者感到困惑。想要找到一个适合于所有企业的法律组织形式，就如同为一个人挑选一套满足其所有需要的衣服一样困难。因此,创业者应结合自己的偏好、中长期需求、税收环境,来权衡每种法律组织形式的利弊。

如果创业者最初选择的组织形式不再适合企业的发展，也可以变更企业的法律形式，关键是——要考虑当前与未来的需求以及相关转换代价。

凡事预则立,不预则废。要为你的企业选择一个适当的法律组织形式，就要必要对有关新企业创建的法律实务及流程有充分的了解。

有远见的创业者常常是先确定最适合企业的法律结构，再决定如何组建新企业。

个人独资企业、合伙企业和有限责任公司是企业的基本法律组织形式，每种形式都有自己的优点和缺点。因人而异，不能厚此薄彼，说这种形式优于哪种形式。

一、个人独资企业

个人独资企业(sole proprietorship)是由一个人所有并由其经营管理的企业，是由一个自然人投资，财产为投资者个人所有，投资者以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。

这意味着——投资者个人享有全部的收益权并承担企业的所有债务和其他义务。

投资者承担有无限责任(unlimited liability)——用企业资产和个人资产为企业的所有债务承担法律上的责任。

假如企业不能偿付债务，投资者将不得不变卖其私家车、房产、收藏品,甚至一切可以偿还债权人债务的资产。

建立一家独资企业，投资者只需具备如下条件:

1.具备完全民事行为能力的自然人，并且不是法律、行政法规禁止从事营利性活动的人；

2.合法的企业名称；

3.有投资者申报的出资;

4.有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件；

5.有必要的从业人员。

具备这些条件后,投资者就可到所在地工商行政管理登记机关申请登记,经核准,领取营业执照后,方可营业。

(一)   个人独资企业的优点

(1)易于成立。与其他的法律组织形式相比，独资企业的成立手续较简单且费用更低。

(2)利润独享。所有者不必和别人分享企业利润。

(3)绝对控制权。在企业运营中没有必须征询意见的共同所有者或合伙人。

(4)灵活性强。能够根据企业的需要当机立断,调整经营决策。

(5)免除了企业的税收。独资企业不具有法人资格，企业主以个人而非以企业作为纳税人，无须向社会透露企业的财务报表信息，只缴纳个人所得税。

(二)个人独资企业的缺点

(1)无限连带责任。企业主对企业所有债务负责。当资不抵偿时，个人财产也将被追索。

(2)缺乏连续性。由于所有者的疾病或死亡，企业可能削弱或倒闭，企业生命期是有限的。

(3)难以获得发展资金。独资企业的资本一般为个人积蓄、企业利润的再投资及民间借贷,较难筹集到大笔资金用于企业的扩张。

(4)有限的管理能力。由于企业是“家长式”决策模式，仅凭一个人的知识、能力及专长，将限制企业的发展方向和空间。

这一法律组织形式，一旦沦为企业发展壮大的绊脚石，就势必要转化为其他更有利的法律组织形式。

二、合伙企业

合伙企业(partnership)是两个或两个以上的个人,为了获益而作为共同的企业所有者而形成的企业。

合伙企业是依照《中华人民共和国合伙企业法》设立的、由各合伙人订立书面合伙协议、共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险,并对合伙企业债务承担无限连带责任的营利性组织。

每位合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资,也可以用劳务出资。对出资的评估作价可以由合伙人协商确定,无须验资。

合伙企业不是法人，它与个人独资企业一样要承担无限责任,由合伙人分别缴纳个人所得税。

 按每个合伙人所负担的责任差别,合伙企业分为一般合伙(general partnership)和有限合伙(limited partnership)两种形式。

一般合伙人——每人均可代表企业,以企业的名义签订合同。每人都负有无限责任,即当企业的资产不足以抵债时,每个合伙人都有连带责任,要以自己的个人财产承担企业的债务。

有限合伙企业——只有一个合伙人负有无限责任,其他人则负有限责任,但企业只能由负无限责任的合伙人经营，其他合伙人不得干预。有限合伙人类似于一般投资者,他们不参与企业经营,仅以自己投入的资本对企业的债务负责。

合伙协议是调整合伙关系、规范合伙人相互权利义务、处理合伙纠纷的基本法律依据,对全体合伙人具有约束力,是合伙企业存在和活动的法律基础。

通常合伙协议书应当载明以下相关事项:

(1)合伙企业的名称和主要经营场所的地点;

(2)合伙的目的和合伙企业的经营范围;

(3)合伙人的姓名及其住所;

(4)合伙人的出资方式、数额和缴付出资的期限;

(5)利润分配和亏损分担方法;

(6)合伙企业事务的执行;

(7)入伙与退伙;

(8)争议解决办法;

(9)合伙企业的解散与清算;

(10)违约责任。

(一)合伙企业的优点

(1)容易成立。与成立有限公司相比，合伙企业创建程序和费用都较少,但多于个人独资企业。

(2)共享报酬。合伙人直接分享利润,有助于激励每位合伙人尽心尽力地工作。

(3)易于成长壮大。合伙企业把不同个人的资本、技术和才干集聚起来,形成比独资企业更强、更有创造力的经营实体。

(4)灵活性强。合伙企业能针对市场的需求变化,快速做出是否投资的决策。

(5)可能的税负优惠。大部分合伙人都以个人作为纳税人,从而规避了以有限公司作为纳税人的高额税费。

(6)有限合伙人只承担有限责任。

(二)合伙企业的缺点

(1)至少有一个合伙人负无限连带责任。虽然部分合伙人只承担有限责任,但至少有一个主要合伙人(general partner)要承担无限责任。

(2)缺乏连续性。任何一个合伙人患病或死亡或撤资,合伙企业就有可能解体。但也有可能其他合伙人继续维持企业运转,或者再吸纳新的合伙人加盟,成立新的合伙企业。

(3)融资较困难。比个人独资企业筹资要容易些,通常合伙人的出资数额决定了合伙企业所能募集到的总资本。

(4)受制于某一合伙人的行为。一个主要合伙人的擅自决断可能会给企业带来灾难性的合同或债务,同时也连累其他合伙人。

常言道:生意好做,伙计难当。一旦合伙人出现合作冲突问题,往往会导致创业失败。因此,要成功创办合伙企业,除了把握好企业的成本与风险外,洞悉影响合伙企业成功的因素是非常重要的。合伙人之间的相互信任、委托、交流质量、联合策划以及共同解决问题,能使他们之间的期望、目标、目的更好地融合在一起。中肯的批评以及各合伙人能够求同存异、懂得放弃一些自身利益,也是合伙人之间增进信任的基本策略。

三、有限责任公司

有限责任公司(corporation)又称有限公司,是指股东以其出资额为限对公司承担责任,公司以其全部资产对公司债务承担责任的企业法人。

有限责任公司是目前最常见的企业法律组织形式。创业者常常选择有限责任公司作为新企业的法律组织形式。

(一)有限责任公司的优点

(1)有限责任。股东以出资额为限对公司债务承担有限责任,公司的债务责任与股东个人财产无关。

(2)股权转让。公司股东之间可以相互转让其全部或者部分股权,也可以转让给感兴趣的非股东买家。

(3)永续性强。公司能够永续经营,即使所有权转移仍能保持其法人地位,能够保持经营的连续性。

(4)大额融资较容易。有限公司可以通过发行债券、股票,或以企业资产、股东个人担保来获得公司发展的短期借款。

(5)企业内生能力增强。有限公司可充分整合大股东、职业经理人等各方面的资源优势,以提高企业的资产专用性(专长和技能),增强企业发展的内生能力。

(二)有限责任公司的缺点

(1)创建费用较高。创建有限公司存在验资、聘请员工、劳保福利等花费。

(2)双重税负。所得税要在公司利润和股东个人所得两个环节征收。也就是说,公司在经营活动中获得的净利润要缴纳企业所得税,股东分红所得还要缴纳个人所得税。

(3)代理成本增加。企业经营权与所有权的分离,给经理利用职权为自己和职工谋利而损害股东利益带来监管成本。为加强对经营者的监督和激励,势必加大企业的代理成本。

(4)政府监管较严。出台了诸多法律法规以规范企业经营行为。

以上简要地介绍了三种企业法律组织形式的优势和劣势。

实际上,创业者对企业法律组织形式的选择,往往依赖于创业者想达到的目的以及这些形式的何种特点对创业者更适宜、更重要。

第2节  企业知识产权保护的法律事务

创业涉及的法律问题较为复杂,期望创业者都学法律专业或者有律师背景是不现实的。对创业者而言,最重要的是要认识到这些法律问题的重要性，力求避免交代价高昂的失误“学费”。

现在，我简要介绍一下有关专利、商标、版权、商业秘密等企业知识产权保护方面的法律事务。

一、知识产权保护的重要性

知识产权(intellectual property)是人类智力劳动的产物,是无形的但有市场价值的资产,通过专利、商标、著作权(版权)、商业秘密等形式可以获得保护。传统观念非常看重企业的房产、设备等有形资产,而现在知识产权却逐渐成为企业最具价值的无形资产。

加强企业知识产权管理,发掘企业知识产权中蕴含的巨大商业价值,日益成为企业竞争中的制胜法宝。

然而,并非所有企业都重视知识产权的保护,清楚知识产权的价值。不然,就不会经常发生抢注商标、泄露商业秘密等事件。

创建新企业常犯的错误是:

不能准确识别所有的知识产权,没有充分认识到知识产权的价值,没有将知识产权作为整体成功计划的一部分,没有采取法律手段保护知识产权。对创业者来说,可能难以确定哪些属于知识产权,哪些知识产权应该采取法律保护。实际上,保护知识产权的意识应该贯穿于企业的一切经营活动中。

确定企业某项无形资产是否需要纳入知识产权保护范畴,主要有两个原则:

一是企业应当确定这项无形资产是否与竞争优势直接相关。如果是创业核心技术或者服务方法,则属于重点保护内容。相反,如果所开发的产品、商业模式或印刷品与企业的竞争优势没有直接关联,就无须进行知识产权保护。

二是判断某个项目是否具有商业价值。新企业经常犯的错误是发明了某种产品并花费大量金钱申请专利,却发现“竹篮打水一场空”——毫无市场价值。

二、知识产权保护的法律事务

对企业来说,知识产权的重要性在于它能使企业获得收益并获得竞争优势。接下来，我来谈谈，如何有效开发和保护知识产权的问题。

(一)专利

专利权指就一项发明创造向国家知识产权局提出专利申请,经依法审查合格后向专利申请人授予的在规定的时间内对该项发明创造享有的专有权。专利(patent)是受法律规范保护的发明创造。

在我国,发明专利权的保护期限为20年,实用新型专利权和外观设计专利权的保护期限为10年。授予发明和实用新型的专利权,应具备新颖性、创造性和实用性三项条件。

1.专利的申请与受理

申请专利应提交必要的书面申请文件,并按规定缴纳费用。

（1）申请发明或者实用新型专利时,应向专利局递交:请求书、说明书摘要、摘要附图、权利要求书、说明书、说明书附图和其他文件。

（2）申请外观设计专利时,应向专利局递交:请求书、图片或照片、简要说明。依据专利法,发明专利申请的审批程序包括受理、初审、公布、实审、授权五个阶段。实用新型或者外观设计专利申请在审批中不进行早期公布和实质审查,只有受理、初审和授权三个阶段。

2.专利权的内容与法律保护

专利制度主要是为了解决发明创造的权利归属与发明创造的利用问题。专利法可以有效地保护专利拥有者的合法权益。专利权人享有独占制造、使用和销售专利产品或使用专利方法的权利。

专利申请权、专利权可以出卖、赠与、抵押,也可以作价投资入股。任何自然人、法人及其他组织均不得未经许可,不支付报酬使用、制造、销售专利产品。

专利权人有许可他人实施专利并收取专利使用费的权利,但必须订立书面实施许可合同。被许可人无权允许合同规定以外的任何单位或者个人实施专利。一旦发生未经专利权人许可实施其专利(即以生产经营为目的制造、使用、销售、许诺销售、进口其专利产品或依照其专利方法直接获得的产品)的侵权行为,专利权人可以要求专利侵权人承担停止侵权、公开道歉、赔偿损失的法律责任。

对创业者而言,专利保护的对象包括生产过程、机器、产品、制造、配方、设计程序、对现有产品的改进等。

创业者对其个人或企业的发明创造应及时申请专利以求得法律保护,不仅可以有效地防范竞争者的模仿跟进,还可以要求专利侵权人赔偿因侵权而获得的利润及法律费用。

需要提醒是——创业者须权衡某项创新的商业价值与取得专利所花费的时间和金钱。考虑到开发专利的成本及保护专利所花费的大量时间和资源,仅用专利来保护创新并不是最佳的途径。

(二)商标的法律事务

商标(trademark)是一种法律用语,是指用于识别商品的来源或出处,以及使这些商品显著区别于其他商品的任何词语、名称、标志、图形或者其组合。所有的企业都希望被顾客过目不忘,纷纷采用别具一格的标识吸引消费者关注。

当然,商标(品牌)也向顾客传递出商品的市场信息,即不同的商标,表达出不同的商品质量和价格。或者说,同一品种、不同质量的商品,往往使用着不同(等级)的商标。企业总是借塑造商标知名度和信誉度来扩大自己的市场影响力。

商标对促进生产经营、增强商品的竞争力发挥着十分重要的作用。经国家核准注册的商标为注册商标,受法律保护。

1.商标的主要市场功能

(1)显著性。商标既区别于叙述性、公知公用性质的标志,又区别于他人商品的标志,以便于消费者识别。

(2)独占性。注册商标所有人对其商标具有专用权、独占权,未经注册商标所有人许可,他人不得擅自使用。否则,即构成侵犯注册商标所有人的商标权,违反我国商标法律规定。

(3)价值性。商标代表了商标所有人提供的产品的质量信誉和企业声誉。

(4)载体性。现代企业的竞争已由商品的质量竞争,逐渐转变为借助商标的载体功能参与市场竞争。商标越来越成为企业竞争力最重要的外在表现。

2.商标拟定的基本原则

企业要想获得一个潜在的知名商标,应遵循商标拟定的“三大原则”,即识别性、传播性和审美性。

(1)识别性。指商标最基本的功能,商标的特殊性质和作用决定了商标必须具备新颖独特的个性,做到易认、易读、易懂、易记、易写,不允许雷同混淆。

(2)传播性。指个性特色越鲜明,视觉表现感染力就越强,刺激的程度就越深。现代商标不仅要起到商品的区别标记作用,还要通过商标突出商品的特征,传播明确的信息,包括企业的经营理念、产品性能用途等。例如，麦当劳的企业商标，应使消费者一看到商标，就能认出是自己所喜欢的企业产品及服务。

(3)审美性。指商标作为一种视觉艺术,不仅要符合人们的审美情趣,还要能传递企业的核心价值观,具有简练、清晰的视觉冲击力和美感。人们往往在商标的观看审美过程中,把视觉所感受到的图形,与社会所公认的相对客观的标准进行评价、分析和比较,从而引起审美情趣的共鸣。

接下来，我简单说说获取注册商标的流程。

3.获取注册商标的流程

注册商标的获取是商标使用人将其使用的商标依照法定的注册条件、程序,向国家工商行政管理总局商标局提出注册申请,经过商标局审核批准,发给商标注册证,并予以公告,授予注册人以商标专用权的法律活动。

一个商标从申请到核准注册,大约需18个月时间。注册商标的有效期限为自核准注册之日起10年,期满可以申请注册商标续展。

(1)注册准备

根据商标拟定的基本原则,一旦选择了某个合适的商标,就可以进行商标检索以确定是否可以申请这一商标。2)准备好营业执照复印件、商标注册申请书以及商标图样等资料。

(2)申请注册

企业、事业单位、社会团体、个体工商业者等商标注册申请人,按照自愿的原则,向商标局提出商标注册申请。

按商品与服务分类提出申请。申请商标注册时,应按商品与服务分类表的分类确定使用商标的商品类别。同一申请人在不同类别的商品上使用同一商标的,应当按商品分类在不同类别提出注册申请,这样可以避免商标权适用范围的不当扩大,也有利于审查人员的核准和商标专用权的保护。

商标申请日的确定。申请日的先后是确定商标权的法律依据。商标注册的申请日是以商标局收到申请书的日期为准。我国商标注册实行申请在先原则,对同一天申请的,初步审定和公告的是使用在先的商标,对同日申报均未使用的进行协商,协商不成,由商标局裁定。

(3)商标审查

商标审查是商标局对商标注册申请是否合乎商标法的规定所进行的检查、资料检索、分析对比、调查研究并决定给予初步审定或驳回申请等一系列活动。

(4)初审公告

商标的审定是指商标注册申请经审查后,对符合《中华人民共和国商标法》有关规定的,允许其注册的决定。并在商标公告中予以公告。初步审定的商标自刊登初步审定公告之日起3个月内没有人提出异议的,该商标予以注册,同时刊登注册公告。

(5)注册公告

商标注册是一种商标法律程序。由商标注册申请人提出申请,经商标局审查后予以初步审定公告,3个月内没有人提出异议或提出异议经裁定不成立的,该商标即注册生效,受法律保护,商标注册人享有该商标的专用权。

(6)领取商标注册证

通过代理的,由代理人向商标注册人发送《商标注册证》。直接办理商标注册的,商标注册人应在接到《领取商标注册证通知书》后3个月内,携带相关证明材料到商标局领证。

创业者可以自己到商标局办理商标注册事宜,也可以外包给一家经验丰富的商标代理机构代理申请商标注册的有关手续,这样可以节省大量的时间与精力,但需额外支付商标代理费。

4.商标权的内容与法律保护

商标注册申请经商标局核准注册后,商标申请人即成为商标权人,依法享有商标权人的各项权利和义务。商标权人对其注册商标享有独占使用权,任何人未经许可不得在同一种商品或类似商品上使用该注册商标或相近似的商标,否则构成对独占使用权的侵犯。商标权人既可通过合同方式有偿转让其注册商标获得收益,也可以继承、遗赠、赠与等方式无偿转让其注册商标。

商标作为企业的一种无形资产,具有较高的商业价值,这种价值体现在其独占性和所产生的经济利益上。保护和提高商标的市场价值,防范商标侵权行为,是企业发展之要务。凡违反商标法规定,假冒或仿冒他人注册商标,或者从事其他损害商标权人合法权益的行为,均属商标侵权行为。主要表现如下:

(1)未经注册商标所有人的许可,在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标的;

(2)销售明知是假冒注册商标的商品的;

(3)伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识的;

(4)给他人的注册商标专用权造成其他损害的。

新创企业可以为其产品设计一个(或多个)商标,并及时申请商标注册。注册商标的获取能够赢得许多市场优势,即提醒其他人你拥有此商标在国内的独占使用权,确定了你有无可争议的商标许可使用权和商标转让权,给予你对商标侵权的起诉权利,可以使你的利润、损失以及成本得到赔偿。

(三)著作权的法律事项

著作权即版权(copyright),是指文学、艺术、科学作品的创作者对其具有独创性并能以某种有形形式复制的智力创作成果享有专有权。《中华人民共和国著作权法》保护的作品主要有九大类:

(1)文字作品;

(2)口述作品;

(3)音乐、戏剧、曲艺、舞蹈、杂技艺术作品;

(4)美术、建筑作品;

(5)摄影作品;

(6)电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品;

(7)工程设计图、产品设计图、地图、示意图等图形作品和模型作品;

(8)计算机软件;

(9)法律、行政法规规定的其他作品。

1.作品受著作权法保护的条件

不是所有作品都能成为受著作权法保护的著作权客体。要成为著作权法保护的作品,不论是否公之于世,一般须具备以下四个条件:

(1)独创性——作品必须是创作人独立完成的智力创造成果。

(2)感知性——能够被看到、听到、触到等客观化了的反映人们思想和情感的智力成果（仅仅是停留在头脑中的思想观念不享有著作权保护）。

(3)合法性——作品内容不得违反宪法、法律法规和社会公共道德。

(4)复制性——作者创作的作品能用印刷、复印、拓印、录音、录像、翻录、翻拍等方式制作一份或多份的行为。作品只有被复制,才能被利用。如果概念、原则、过程、体系或发明不是有形的形式,则它们不会受到著作权法的保护。

2.著作权的登记事项

我国著作权的产生实行的是自动产生原则。作品一旦完成,即获得著作权保护,无须履行登记手续,也无须向登记机关交存样本。

但是,对著作权进行登记,仍然具有十分重要的意义。著作权登记,好比是给作品上了一个“法律户口”,可以在相当程度上避免或减少纠纷的发生。

3.著作权的内容与法律保护

著作权包括著作人身权和著作财产权。

《中华人民共和国著作权法》规定的著作权有:发表权、署名权、保护作品完整权、修改权和获得报酬权。

著作人身权是作者依著作权法享有的与作品相联系的人身权利,包括发表权、署名权、保护作品完整权和修改权,除发表权外,著作权中的人身权永远受到法律保护,归作者永远享有,不能转让,不能继承。著作财产权是作者或其他著作权人依著作权法享有的与作品相联系的财产权利,包括使用权和获得报酬权。著作财产权可依法转让、继承或遗赠。著作权的保护期因著作人身权和著作财产权性质不同而有所区别。著作权中的财产权和发表权一旦保护期限结束,即进入公共领域,他人可以随意使用而不必支付报酬,也不必获得许可。但不得侵犯其署名权、修改权和保护作品完整权。

根据我国著作权法的规定,在特殊条件下,法律允许对著作权的合理使用,可不必征得著作权人的同意,也不必向著作权人支付报酬。

合理使用的目的主要用于以下七个方面:

(1)个人学习、研究或者欣赏使用;

(2)学校课堂教学和科学研究使用;

(3)宣传报道使用;

(4)国家机关使用;

(5)图书馆等机构使用;

(6)免费表演使用;

(7)公众场合使用。

 (四)商业秘密的法律事项

许多新创企业拥有对成功起关键作用的信息,但这些信息又不太适合使用专利、商标或版权保护。某些信息是商业机密,企业要想保持竞争优势就需要对此保密。

例如,企业客户名单或许是花费了许多时间和精力所得,该名单有助于企业调整市场营销策略和针对过去的客户开展新业务。如果客户名单落到竞争者手中,其商业价值有可能丧失殆尽,将使创业者失去超过竞争对手的机会。可见,严守商业秘密是企业赢得竞争优势的利器。

商业秘密(trade secret)是不为公众所知悉、能够给信息所有者在市场中带来竞争优势的任何配方、式样、有形设计、创意、流程或其他信息。商业秘密主要包括企业生产与营销计划、财务预测、客户名单及联络方式、日销售报表、货源情报等经营信息,以及产品配方、工艺流程、技术诀窍、设计图纸等技术信息。

商业秘密是新企业知识产权保护的重要形式,关乎企业的竞争力,关乎企业的成长力。

商业秘密的纠纷源于泄露商业秘密行为的发生。

侵犯商业秘密行为是指以不正当手段获取、披露、使用他人商业秘密的行为。

当员工跳槽加入新公司时,常常会引起商业秘密的纠纷,员工被控告带走了机密信息。如某公司的技术骨干被竞争对手高薪挖走,为新雇主开发了一个与原来公司几乎相同的产品。原公司会认为这位离职的员工在原工作期间所研发的产品是公司商业秘密。这位员工的所为相当于窃取这个产品的技术信息,并用于新工作中。

商业秘密一旦被窃取的公司，可以向法院提起诉讼,发现窃取行为后要尽快采取法律行动。如果被告否认指控,将需要举证所争议的信息是独立开发的(即没有窃取行为发生),通过正常途径可获得(如得到了所有者的许可),或是公共知识(即不适合商业秘密保护),或无意间获得的(通过商业会议的闲谈)。如果法院同意企业的申诉,认为其商业秘密被窃取,企业可以阻止过错方继续使用该商业秘密,并获得相应的经济赔偿。

保护商业秘密的方法

决定是否构成商业秘密的关键因素是:商业秘密必须保密才能保持其价值。商业秘密的最大优点在于为创业者提供了一种不必向他人披露新产品背后的技术原理就可以保护竞争优势的方式。但商业秘密不能像专利一样给予发明者垄断的权利。创业者不能对某种物品申请了专利,同时又作为商业秘密。

例如，可口可乐公司的创始人选择商业秘密的形式保护其产品配方,而没有申请专利,实践证明此乃明智之举,大约100年前专利就已经到期了,但可口可乐配方现在依然是一个秘密。

商业秘密是经营者知识和智慧的结晶,是企业无形资产的重要组成部分,因其较大的商业价值能够使企业赢得竞争优势。商业秘密往往是竞争双方互相关注的焦点,也是商业间谍觊觎（jì yú）猎取的目标。

随着市场经济的快速发展,企业有必要积极地保护自己的商业秘密,避免有意或无意地泄露商机(经济情报),是任何企业在商战中不可忽视的工作。

总体而言,应采取强化意识、完善制度、法律援助的“三位一体”措施,构筑企业商业秘密的“防护墙”。

(1) 强化商业秘密保护意识。提高企业全体员工的商业秘密保护意识,特别是技术人员、网络管理人员以及文件管理人员,并对这类人员进行相关的培训,以强化其保密意识和保密责任。

(2) 完善商业秘密保护制度。保护企业商业秘密要切实做到内防泄露、外防入侵。一是要完善劳动合同制度,在劳动合同中纳入保密条款。对特定职位可规定解密期或违约金,甚至竞业限制,对特定的岗位制定相应的保守商业秘密的岗位责任制度。二是要完善公司有关规章制度,即针对涵盖经营信息和技术信息的收集制作、存储更改、传递、许可使用等环节制定相应的保密制度。

(3) 商业秘密纠纷的法律援助。商业秘密侵权事件发生后,要判断该秘密是否属于商业秘密的范畴,是否符合法定的要件;调查搜集证据,证明侵权行为成立的证据材料以及侵权行为给公司所带来的损害或侵权人所获得的利润等方面的材料;要尽量减少因仲裁或诉讼而引发的信息披露可能带来的后果;聘请精通劳动法与商业秘密的律师,以求得到专业化的法律知识援助。

第3节  创建新企业的主要流程及实务

明确了企业基本法律组织形式的优缺点以及知识产权保护的有关法律事务,接下来要做的,是到企业登记机关办理登记手续,取得营业执照;刻制企业印章；办理税务登记；按就近原则，选择一家商业银行,办理企业基本账户及一般账户。

由于2016年10月实施“五证合一”制度，其中五证即工商营业执照、组织机构代码证、税务登记证、统计登记证和社保登记证，由工商部门统一受理登记申请，核发一个加载统一社会信用代码的营业执照。

实施“五证合一、一照一码”是政府简政放权、推进商事制度改革、降低创业准入制度成本的重要举措。因此，在这里，我重点说说给企业办理“法律户口”的有关事务。

一、企业名称的预先核准

俗话说:“人靠衣妆,佛靠金装。”创建一个新企业,其名称也需有好的设计,才能有利于新创企业树立良好的形象。

(一)企业名称构成要素

随着商业文化的不断发展,企业名称日益受到创业者的重视。因为名字一旦确定,改换起来并非那么简单。企业名字起得好,本身就是一个“活广告”,会产生一种无形的魅力。

“对一个新企业来说,印象和现实一样重要。我做生意的时候总穿白衬衫和深色西装。如果你以良好的形象示人,人们就会对你做出良好的假设。如果你有一个好的(公司)名字,一身好的套装,再加上说话也很得体,等等,人们就会觉得你很在行”

因此,在注册登记之前为新创企业取一个响当当的、好兆头的名字,有助于为企业品牌成长带来推动作用。

一般而言,企业名称是由“行政区划+商号+行业+法律组织形式”依次构成的,应使用符合国家规范的汉字,不得使用汉语拼音字母、阿拉伯数字。

例如，武汉天勤卫生保健有限公司,“武汉”为行政区划,即确定在中国的哪个省、市或者县创建一个新企业;“天勤”为商号,主要解决创建的新企业区别于其他企业的标识问题;“卫生保健”主要传递企业经济活动性质(即从事什么行业或经营什么行当);“有限公司”为法律组织形式,主要传递企业投资人法律责任的信息。

下面简要阐述一下企业名称的构成要素。

1.行政区划

 企业名称中的行政区划是指企业所在地的省(包括自治区、直辖市)或者市(包括州)或者县(包括市辖区)行政区划名称。也就是说,创业者一旦决定选择某个城市创办一家企业,企业名称中的行政区域地就确定了,即使将来想改,也只能以成立子公司的名义另择某一城市创办一家有独立法人资格的公司。

2.商号

 企业名称的区别主要体现在商号上。商号作为企业的标识,代表着企业产品的一种形象。睿智的创业者给自己的企业起一个好名字,不仅预示着企业的成长和发展有好兆头,而且该名字还可以直接注册为产品的商标,成为企业的无形资产。

例如,马化腾给公司起名为“腾讯”,可谓独具匠心。“腾”字一方面使公司与其本人密切相关,另一方面有腾飞、发达的意思。“讯”字缘于原工作单位“润讯”对马化腾的影响。英文名“Tencent”则参考了著名的通信公司朗讯(Lucent)。后来,腾讯公司在中国香港上市,“Tencent”的英文名被香港人称为“十分钱”(ten cent),恰好那时腾讯公司是短信内容提供商,用户所发的短信,腾讯收费一角钱一条,正好十分钱,很是贴切、形象。因此,给企业起名也蕴涵着较深的学问。

前一段时间，网上又曝光了宝鸡一家取名相当“特立独行”的科技公司，被称为陕西“最长名称公司”——宝鸡有一群 怀揣着梦想的少年 相信在牛大叔的带领下 会创造生命的奇迹 网络科技有限公司”。名称长达39个字。

俗话说,千金易得,好名难求。何为好名?好名字要做到:新颖、典雅、含蓄、响亮。由于文字的发展也遵循着成本最小化的规律,给企业起名,切忌生僻古怪和谐音不雅,力求做到易认、易记、易写、易读、易懂。考虑到企业成立后的商标注册事宜,最好能够把企业的商号与商标二者合一。

3.行业

一般而言,创业者应根据自己的经营范围或经营方式确定企业名称中的行业或经营特点的字词。创办者选定的字词应当具体反映企业生产、经营或服务的范围、方式及特点。

依据国家工商行政管理总局颁布的《企业名称登记管理实施办法》的规定:“企业经济活动性质分别属于国民经济行业不同大类的,应当选择主要经济活动性质所属国民经济行业类别用语表述企业名称中的行业。”

当然,企业为反映其经营特点,可以在名称中的字号之后使用国家(地区)名称或者县级以上行政区划的地名。

例如,武汉××四川火锅有限公司,北京××巴西烧烤有限责任公司。这些地名就不视为企业名称中的行政区划,这类字词(如“四川火锅”、“巴西烧烤”等)均属企业的经营特点。同时,给企业起名时,不得有明示或者暗示有超越其经营范围的业务之嫌。

4.法律组织形式

目前,我国企业使用的法律组织形式大体有两类:法人公司类和其他企业类。其中,法人公司类有“有限责任公司”和“股份有限公司”。创业者一般以“有限责任公司”作为新创企业的法律组织形式,而创办独资企业或合伙企业一般以“厂”、“店”、“馆”、“所”、“社”、“堂”等字词冠名,以区分两类不同企业的法律组织形式

(二)企业名称预先核准方法

 明确了企业名称的构成要素后,创业者需进行名称的预先核准。按照《企业名称登记管理实施办法》的规定,按照企业名称预先核准提交材料的规范要求,拟把自己起好的企业名字予以核准,可按以下方法进行:

(1)准备好全体投资人签署的《企业名称预先核准申请书》。

(2)准备好全体投资人签署的《指定代表或者共同委托代理人的证明》及指定代表或者共同委托代理人的身份证复印件(本人签字);并标明具体委托事项、被委托人的权限、委托期限。

(3)直接到工商行政管理机关办理企业名称预先核准的,工商行政管理机关一般当场就可以对申请预先核准的企业名称,做出核准或者驳回的决定。予以核准的,发给《企业名称预先核准通知书》;予以驳回的,发给《企业名称驳回通知书》。通过邮寄、传真、电子数据交换等方式申请企业名称预先核准的,按照《企业登记程序规定》执行。

二、营业执照的申办

申办企业营业执照是实施创业活动过程中的里程碑。只有取得了营业执照,新创企业才能开始合法的生产经营与服务活动,创业旅程正式启动。

(一)企业登记材料的准备

 创业者要创办一家有限公司,需按有限责任公司设立登记提交材料规范的要求,认真备齐以下材料,然后到所在地的工商行政管理局企业登记注册处正式提交申请。具体材料如下:

(1)公司法定代表人签署的《公司设立登记申请书》。

(2)全体股东签署的《指定代表或者共同委托代理人的证明》及指定代表或委托代理人的身份证件复印件;标明指定代表或者共同委托代理人的办理事项、权限、授权期限。

(3)全体股东签署的公司章程。

(4)股东的主体资格证明或者自然人身份证件复印件。

(5)股东首次出资是非货币财产的,须提交已办理财产权转移手续的证明文件。

(6)董事、监事和经理的任职文件及身份证件复印件;法定代表人任职文件及身份证件复印件。

(7)住所使用证明。

(8)《企业名称预先核准通知书》。

(9)公司申请登记的经营范围中有法律、行政法规和国务院决定规定必须在登记前报经批准的项目,还须提交有关的前置审批文件或许可证书复印件。

(二)登记机关的审查、受理和决定

审查是注册审批工作的关键环节,主要由工商行政管理机关来完成。在审查过程中,申请材料不齐全或者不符合法定形式的,企业登记机关会当场或者在5日内一次告知申请人需要补正的全部内容。

如果企业登记机关做出不予登记决定,会出具《登记驳回通知书》,注明不予登记的理由。

一般而言,申请人或者其委托的代理人到企业登记机关提交申请予以受理的,会当场做出准予登记的决定,并出具《准予设立登记通知书》,告知申请人自决定之日起7日内,领取营业执照。

三、企业印章的刻制

新创企业印章刻制以及重新刻制印章的规定。

企业印章又称企业公章,是指刻有企业规范名称的印章,主要包括企业规范名称章以及冠以规范名称的合同、财务、税务、发票等专用章。企业印章非常重要,它盖在文件、合同、票据等书面材料上就代表着企业的意志,具有法律效力。国家对公司公章的权威性也给予保护,企业没有按照国家有关规定刻制、使用和保管印章,给他人造成损害的,应承担相应的法律责任。因此,企业印章必须依法刻制、妥善保管和正确使用。

新创企业刻制印章,须凭工商部门的《刻制公章通知书》和营业执照副本、公章样式等材料到公安机关指定的刻字社(部、门市)刻制公章。企业规范名称章只能刻制一枚,若有必要,可再刻制一枚规范名称的钢印;合同专用章、财务专用章、发票专用章可以刻多枚,但每一枚须用阿拉伯数字予以区分。

刻制企业内设机构章、法定代表人章、财务会计出纳专用章的,可直接凭本企业的介绍信、营业执照副本及所刻人名章的居民身份证到刻字社刻制。企业内设党、团、工会等机构,按有关组织法的规定,须报经上级机关批准后,持有关批准文件到公安机关指定的刻字社刻制印章。

四、税务登记的申报

税务登记是纳税人履行纳税义务向税务机关办理的必要的法律手续,是税务机关依据税法之规定对纳税单位和个人的生产经营活动进行登记管理的一项制度。依法纳税是企业的基本义务。

新创企业须在领取营业执照之日起30日内申办税务登记,取得税务登记证。

纳税人应把税务登记证悬挂在营业场所,亮证经营。

我国税务登记实行属地管理。新创企业应当到生产、经营所在地或者纳税义务发生地的主管税务机关申报办理税务登记,如实填写税务登记表,并按照税务机关的要求提供有关证件、资料。申报税务登记须准备以下资料:

(1)填写好《税务登记表》并加盖公章。

(2)提供营业执照(副本原件、正本复印件)。

(3)法定代表人的身份证原件及复印件。

(4)财务负责人会计证、身份证复印件。

(5)主管税务机关要求提供的其他资料。

主管税务机关对纳税人的申请登记报告、税务登记表、营业执照及有关证件审核后,即可准予登记,并发给税务登记证。新创企业在领取税务登记证件后,就可以向主管税务机关申请领购发票。

五、银行账户的开设

企业银行账户是企业为办理存贷款业务和进行资金收付活动在银行开设的户头。根据国家现行有关制度的规定,每个独立核算的经济单位之间的资金往来,除了按照规定可以使用现金的以外,均须通过银行办理转账结算。

新创企业一般都要开立银行结算账户。

银行结算账户是指银行为存款人开立的办理资金收付结算的人民币活期存款账户,按用途分为基本账户、一般账户、临时账户和专用账户。其中,基本账户是企业办理日常转账结算资金收付和现金收付的账户,企业工资、奖金等现金的支取,只能通过此账户办理。企业只能在银行开立一个基本账户,其他银行只能开立基本账户以外的银行借款、转存业务。当然,新创企业也可以根据企业经营发展需要,开通网上银行。

 开设银行账户的基本程序如下:

(1)填写开户申请书,即企业要在银行开立账户,须向选定的开户行提出申请,填写开户申请书。

(2)提交企业法人营业执照正本原件及复印件。

(3)提供法定代表人身份证原件及复印件。

(4)经办人的身份证原件及复印件。

(5)提交预留在银行的印鉴章。

(6)开户银行审查,即开户银行对开户企业提交的开户申请书、有关证明、印鉴卡等文件,根据银行有关规定进行审查。经中国人民银行审查同意后,银行确定账号，发放开户许可证。

综上所述,为了推动大众创业、万众创新,进一步释放创业带动就业的倍增效应,党中央、国务院高度重视,坚持把稳定和扩大就业作为宏观调控的重要目标,大力实施就业优先战略,积极深化行政审批制度和商事制度改革,营造宽松便捷的准入环境。将在2015年内出台推进工商营业执照、组织机构代码证、税务登记证“三证合一”登记制度改革意见和统一社会信用代码方案,实现“一照一码”。优化登记方式,放松经营范围登记管制,支持各地结合实际放宽新注册企业场所登记条件限制,推动“一址多照”、集群注册等住所登记改革,分行业、分业态释放住所资源。这些举措使创业者想创办一家属于自己的企业变得越来越轻松和便捷。