公司增资时，小股东优先认缴权如何保护？

【即使小股东反对增资，股东会的决议结果仍然通过，但股东依法享有的优先认缴权，非经本人同意不得剥夺。】

公司召开增加注册资本的股东会决议，没有通知全体股东参加，有小股东在不知道的情况下，股权被严重稀释。

并且，小股东股权被稀释后，公司又将公司全部股权转让还做了变更登记。

小股东的优先认缴增资权如何保护，当采取怎么样的诉讼策略？作为增资的另一方，该如何证明小股东对增资是明知的？

来看看本期的股权故事会。

01

谁动了我的股权？

2004年，黄忠与陈庆等五人出资400万设立宏冠公司，黄忠持股20%。

2006年，宏冠公司将公司注册资本变更工商登记为1500万元，黄忠的持股比例降低至5.33%。

此次变更，公司出现了一个新的股东即新宝公司，其出资1100万元，持股73.33%。但宏冠公司在完成验资后，就以“借款”形式将1100万元还给新宝公司。

还有一个事实，2009年，陈庆作为宏冠公司股东代表，将宏冠公司全部股权以824.85万元转让给苏州纳斯公司。接着，宏冠公司在工商机关变更为江苏纳斯公司，股东也变更为苏州纳斯公司、远华公司。

大家都知道，公司去变更工商登记是需要提交股东会决议的，当然，工商局进行变更是进行的形式审查，不对决议内容的真实性查验。

经查阅宏冠公司提交到工商局的《股东会决议》载明：同意修改后的公司章程；将公司注册资本增加到1500万元，增加投资1100万元由新宝公司出资。

新宝公司为证明增资的合法性，拿出两份证据，其中《新宝公司股东大会决议》载明：新宝公司召开全体股东（包括黄忠）大会，一致同意以1100万元投资入股宏冠公司，并委派黄忠等三人到宏冠公司任职；《宏冠公司章程》载明：宏冠公司召开了全体股东会议，一致同意新宝公司入股宏冠公司1100万元。

看到这，黄忠及另一股东均认为公司章程和股东会决议都是假的。

摄影|戚谦

于是，新宝公司又提出申请，要求对新宝公司和宏冠公司的股东会决议上“黄忠”的字迹进行鉴定。

如果鉴定黄忠的签字是真实的，那黄忠可就没话说了。可没想到，经鉴定，股东会决议上黄忠的签名字迹与对比样本上的签名字迹不是同一人书写形成。

即是说，黄忠作为公司股东，本人没有在公司决议上签字。

黄忠没有参加公司股东会，自己所持的20%股权就被稀释至5.33%，哪能认呀。

于是，2013年，黄忠起诉到法院，请求确认自己从公司设立至股权转让前持有宏冠公司20%的股权。

02

诉讼策略很重要

大家看看，黄忠不是诉求撤销增资，不是诉求变更无效，而是直接要求确认其在宏冠公司1500万元注册资本中占有20%的股权。

有人说，黄忠的诉讼请求是不是超过了诉讼时效？

再看黄忠的诉讼请求，他是要求确认自己的股东权利。这个诉讼策略，你看懂了吗？

从公司法来讲，小股东若认为股东会决议程序违反法律与公司章程，可在决议作出之日起60日内请求法院撤销；如认为股东会决议内容违反法律、行政法规，应认定无效的，则不受60日的限制。

黄忠走撤销之路已过时效，走确认之诉则不受时间限制，任何时间都可以提起确认之诉。

同样的事实，采取的诉讼策略不同，结果或许大有不同。法律知识是可以检索来的，法律实务技巧可不是能搜索到的。

03

小股东优先认缴增资权不可剥夺

一审法院认为，在黄忠没有处分其股权的前提下，其持股比例不应当降低，除非宏冠公司进行了合法的增资。

宏冠公司增资合法吗？这涉及公司增加注册资本时股东的优先认缴权问题，关乎中小股东的权益保护，且不能将股东增资的优先认缴权与增资的股东会决议结果混淆。

宏冠公司章程规定，增加注册资本，应由公司股东会作出决议，并经代表三分之二以上表决权的股东通过。但股东会决议有效作出的前提是要合法召开股东会，要保障小股东对增资的优先认缴权。

为什么呢？

别忘了，有限责任公司更注重人合性。优先认缴权除了保证股权不被稀释，在阻止新股东加入以保证现有股东之间信赖上亦有重大作用。

即使小股东反对增资，股东会的决议结果仍然经三分之二以上表决权的股东通过，但股东依法享有的优先认缴权，非经股东本人同意，不得剥夺。

事实证明，宏冠公司“增资”1100万元，没有召开全体股东大会，违反了宏冠公司的章程及法律的规定，是无效的行为。再从结果看，新宝公司将1100万元抽回，不能认定其已经履行出资义务。

因此，宏冠公司以增资为名降低黄忠持股比例，侵犯了黄忠的合法权益。一审法院判决支持了黄忠的持股比例仍为20%。

04

打官司讲的是证据

新宝公司不服，提起上诉，称黄忠是借用了新宝公司的资金与他人设立了宏冠公司，当时黄忠为新宝公司股东，并担任经理一职，对入股宏冠公司是明知的。请求二审法院改判驳回黄忠的诉讼请求。

其他股东也提出异议：宏冠公司设立时的400万元注册资金是借新宝公司的款且已归还，但一审法院确认了400万元注册资金但否定了1100万元的增资行为，同样是出资后的返还，法院认定结果不同。

能否改判的关键，是能否证明黄忠对于增资是明知的。

宏冠公司的章程明确约定公司增资应由股东会作出决议，但股东会决议上不是黄忠本人签名，黄忠没有参加股东会进行表决，不能依据股东会决议来认定黄忠知道增资的情况。

不论事实上黄忠是否对增资知情，但打官司讲究的是证据。

在无证据证明黄忠明知的情况下，该增资行为无效，且对黄忠没有法律约束力，不应以工商变更登记后的1500万元注册资本金额来降低黄忠在宏冠公司的持股比例，而仍旧应当依照20%的股权比例在股东内部进行股权分配。

二审判决驳回上诉，维持原判，当是必然结果。

案例来源：《最高人民法院公报》2015年第5期（总第222期）

作者戚谦，河南成务律师事务所律师。